2014年同等學力法學試卷參考答案與解析
匯學考研

二、名詞解釋(每題3分,共15分) 

 1、法律權利:反映一定物質生活條件所制約的行為自由,是法律所允許的權利人為了滿足自己的利益而采取的,由其他人的法律義務所保證的法律手段。 

2、非眚指的是故意,在西周時期已經區分故意犯罪與過失犯罪,對故意犯罪從重處罰。

 3、人民代表大會制度是指擁有國家權力的我國人民根據民主集中制原則,通過民主選舉組成全國人民代表大會和地方各級人民代表大會,并以人民代表大會為基礎,建立全部國家機構,對人民負責,受人民監督,以實現人民當家作主的政治制度。 

4、食品監管瀆職罪是指負有食品安全管理職責的國家機關工作人員,濫用職權或者玩忽職守,導致發生重大食品安全事故或者造成其他嚴重后果的行為。 

5、締約過失責任是指在合同訂立的過程中,一方因過錯而違背其基于誠實信用原則所應負的先合同義務,導致合同不成立、無效或者被撤銷,因此給他方造成信賴利益的損失,過錯一方依法應承擔賠償責任。 

三、簡答題(每題5分,共15分) 

 1、責任法定原則的基本要求  法律責任是由于責任主體違反法定或約定的義務而必須承擔的具有直接強制性的特定義務。法律責任認定與歸結的原則主要有責任法定原則、因果關系原則、責任相當原則和責任公正原則,其中責任法定原則的基本要求有:  (1)作為一種否定性法律后果,法律責任的種類由法律預先規定; (2)法律責任的性質、范圍、程度、期限、方式等由法律預先規定; (3)法律責任的追究主體、承擔主體也需由法律預先規定。 

2、準五服以制罪  服制是中國傳統社會以喪服為標志,區分親屬的范圍和等級的制度?!稌x律》與《北齊律》相繼確立了“準五服制罪”的制度。  按服制依親屬遠近關系分為斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻五等。  服制不但用以確定繼承與贍養等權利義務關系,同時也是親屬相犯時確定刑罰輕重的依據。如斬衰親服制最高,尊長犯卑幼減免處罰,卑幼犯尊長加重處罰。袒免親為服外遠親,尊長犯卑幼處罰相對從重,卑幼犯尊長處罰相對從輕。  依五服制罪是傳統法律制度的重要內容,影響直至明清。 

3、總理負責制的基本內容  國務院,即中央人民政府,是最高國家權力機關的執行機關,是最高國家行政機關。國務院實行總理負責制??偫碡撠熤频幕緝热萦校?nbsp; (1)總理領導國務院的工作,副總理、國務委員協助總理工作;  (2)總理召集和主持國務院全體會議和國務院常務會議,國務院工作中的重大事項,在集體討論的基礎上,最后由總理集中大家的意見,形成國務院的決定;  (3)國務院發布的決定、命令和行政法規,向全國人大或者全國人大常委會提出的議案、任免人員,都要由總理簽署;  (4)國務院秘書長在總理領導下,負責處理國務院的日常工作。

 四、論述題(每題10分,共20分) 

 1、量刑基本原則 

量刑,即刑罰裁量,是指法院依據刑事法律,對于構成犯罪的行為人,確定是否判處刑罰、判處何種刑罰以及是否適用某種刑法制度的審判活動。  量刑主要包括四個內容,即:決定是否對犯罪人判處刑罰;決定對犯罪人判處何種刑罰和多重的刑罰;決定對犯罪人所判處的刑罰是否立即執行;決定數罪并罰情況下的執行刑罰。  我國刑法中量刑的基本原則是:以犯罪事實為根據,以刑事法律為準繩。  (1)以犯罪事實為根據。犯罪事實是引起刑事責任的基礎,也是進而對犯罪人裁量刑罰的根據。犯罪事實,是指客觀存在的有關犯罪的一切實際情況的總和。它既包括屬于犯罪構成要件的基本事實,也包括構成要件以外的影響犯罪社會危害性程度的其他事實。其具體包括犯罪事實、犯罪性質、犯罪情節和犯罪對社會的危害程度等方面的內容。在司法實踐中貫徹“以犯罪事實為根據”原則,必須查清犯罪事實,正確認定犯罪性質,全面掌握犯罪情節,綜合評價犯罪的社會危害程度。  (2)以刑事法律為準繩。要做到量刑適當,就必須以刑事法律為準繩。這是社會主義法治原則的必然要求,也是罪刑法定原則的具體體現。在司法實踐中貫徹“以刑事法律為準      繩”原則,必須依照刑法總則的規定適用刑種和刑期,必須依照刑法總則規定的適用條件和適用范圍適用各種刑罰方法,依照刑法總則規定的刑罰裁量制度裁量刑罰,依照刑法總則、分則關于各種量刑情節的規定裁量刑罰,依照刑法分則規定的具體犯罪的法定刑裁量刑罰,依照刑事訴訟法規定的程序進行。 

2、專利強制許可制度 

專利實施的強制許可,是指國務院專利行政部門依法定條件和程序頒發的使用專利的許可。申請人獲得這種許可后,不必經專利權人同意,就可以實施專利。強制實施許可的性質,屬于對專利權的限制。其意義在于防止和限制專利權人濫用專利權,維護社會整體利益,促進專利盡快實施。對于從屬專利而言,強制許可還有利于保護、促進技術進步。  我國《專利法》所規定的強制許可主要有以下幾種類型:  (1)不實施的強制許可。即自專利權被授予之日起滿 3年、且自提出專利申請之日起滿 4年,任何具備實施條件的單位以合理的條件請求發明或者實用新型專利權人許可實施其專利,而未能獲得這種許可時,國務院專利行政部門根據該單位的申請,可以給予實施發明專利或實用新型專利的強制許可。  (2)基于反壟斷需要的強制許可。專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為,為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響的,可給予實施發明專利或實用新型專利的強制許可。  (3)在國家緊急狀態或非常情況下的強制許可。在國家出現緊急狀態或者非常情況時,或者為了公共利益,國務院專利行政部門可以給予實施發明專利或實用新型專利的強制許可。  (4)藥品專利的強制許可。為了公共健康目的,對取得專利權的藥品,國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合我國參加的有關國際條約規定的國家或者地區的強制許可。  (5)從屬專利的強制許可。一項取得專利權的發明或者實用新型比以前已經取得專利權的發明或者實用新型在技術上先進,其實施又有賴于前一發明或者實用新型的實施的,國務院專利行政部門根據后一專利權人的申請,可以給予實施前一發明或者實用新型專利的強制許可。反之,國務院專利行政部門根據前一專利權人的申請,也可以給予實施后一發明或者實用新型的強制許可。  依照《專利法》規定,申請強制許可的單位或者個人,都要向國務院專利行政部門提供未能以合理條件與專利權人簽訂實施許可合同的證明。國務院專利行政部門頒發強制許可后,取得實施強制許可的單位或者個人仍應當與專利權人簽訂實施許可合同,商定使用費的數額。但是實施的范圍和時間由國務院專利行政部門根據強制許可的理由作出規定。取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權,并且無權允許他人實施。當強制許可的理由消除或者不再發生時,國務院專利行政部門可以根據專利權人的請求對這種情況進行審查,終止實施強制許可。除依照《專利法》第 48條第(二)項、第 50條規定給予的強制許可外,強制許可的實施應當主要為了供應國內市場。

 

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